【廬陽產(chǎn)發(fā)內(nèi)部業(yè)務(wù)培訓(xùn)】關(guān)于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)思考
為進(jìn)一步深化投資管理人員
對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓知識的理解和掌握，
提高國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作效率，
確保國有資產(chǎn)保值增值，
近期，
廬陽產(chǎn)發(fā)開展了關(guān)于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的培訓(xùn)，
下面，讓我們和產(chǎn)發(fā)一起回顧學(xué)習(xí)~
國有股權(quán)的界定
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▼ 相關(guān)概念詳解 ▼
1
國有資產(chǎn)/企業(yè)國有資產(chǎn)
《國有資產(chǎn)法》中規(guī)定，國有資產(chǎn)/企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。
2
國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)
《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中規(guī)定，國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)是指（1）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)；（2）上述所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；（3）上述所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè)；（4）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。
3
國有股東
《上市國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》中規(guī)定，國有股東指（1）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國有獨資或全資企業(yè)；（2）第1款中所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè)；（3）第2款中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內(nèi)獨資或全資企業(yè)。
轉(zhuǎn)讓程序
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第一，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得原經(jīng)濟(jì)行為批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)交易。換言之，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格原則上只能在評估值的基礎(chǔ)上打九折。
第二，審批機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是履行出資人義務(wù)的國資管理機(jī)構(gòu)，下級機(jī)構(gòu)未經(jīng)授權(quán)不得批準(zhǔn)上級機(jī)構(gòu)履行出資人責(zé)任的企業(yè)。
第三，審計、評估機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的資質(zhì)。
第四，進(jìn)場交易的應(yīng)當(dāng)是具有資質(zhì)的指定交易所。
關(guān)鍵問題
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-1-
國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否全部需要國資監(jiān)管部門的批準(zhǔn)？
不是。根據(jù)國有資產(chǎn)法，國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓原則上是要由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定，即各級國資委具有決定國資轉(zhuǎn)讓的權(quán)限。如果涉及喪失控制權(quán)的情況，還應(yīng)報本級人民政府。這里的本級應(yīng)當(dāng)理解為國資委同級別人民政府。
-2-
國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否禁止非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓？
不是。《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》規(guī)定了部分國有股權(quán)可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式，但是應(yīng)當(dāng)符合以下幾個條件：第一、特殊行業(yè)的轉(zhuǎn)讓，即關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合。第二，同一國資系統(tǒng)內(nèi)部的重組。
-3-
若審批程序存在瑕疵，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否無效？
《合同法》第五十二條規(guī)定了合同無效的情形，最高人民法院在《合同法司法解釋二》中明確，《合同法》第五十二條第五款的強(qiáng)制性規(guī)定是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。因此，具有審批程序瑕疵的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，是否能因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效，就要看相關(guān)規(guī)定是否屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定。
-4-
關(guān)于有優(yōu)先購買權(quán)的問題
根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條第二款等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，除按照國家規(guī)定可以直接轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易所公開進(jìn)行。
根據(jù)《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，“在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)”，無論該等轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否為國有股權(quán)。
-5-
關(guān)于應(yīng)進(jìn)場而未進(jìn)場交易問題
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》五十四條明確規(guī)定企業(yè)國有資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易“國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進(jìn)行。”
結(jié)果：未進(jìn)場或無效
國有性質(zhì)的私募基金
退出問題
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1、國有性質(zhì)的私募投資基金進(jìn)場交易的相關(guān)規(guī)定及要點梳理
（一）私募基金進(jìn)場交易的原則性規(guī)定
哪些私募基金應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易？
按照現(xiàn)行法律法規(guī)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)出資設(shè)立的以公司制或合伙制形式存在的基金，除有例外規(guī)定外，其份額和基金對外所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上均應(yīng)進(jìn)場交易。
（二）私募基金進(jìn)場交易的例外性規(guī)定
根據(jù)32號令對基金進(jìn)場交易的例外性規(guī)定，可知：若相關(guān)法律法規(guī)對此類股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特殊規(guī)定的則按其規(guī)定執(zhí)行，若無特殊規(guī)定的仍需按照32號令規(guī)定的程序進(jìn)行。
2、國有企業(yè)投資基金份額及對外投資所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易
（一）國有企業(yè)投資基金的定義
目前，在法律法規(guī)層面并沒有對國有企業(yè)投資基金進(jìn)行具體界定，結(jié)合實踐，本文所指的國有企業(yè)投資基金是指國有企業(yè)使用自有資金出資設(shè)立或參與的基金，其形式上一般采用合伙制或公司制。
（二）國有企業(yè)投資基金份額及所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場
國有企業(yè)或國有企業(yè)投資設(shè)立或參與的基金如符合32號令第四條關(guān)于國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的認(rèn)定，從法律法規(guī)規(guī)定層面，該國有企業(yè)所持的基金份額及該基金對外投資所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓均應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易。
3、政府投資基金份額及對外投資所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易
（一）政府投資基金的定義
財政部于2015年11月12日出臺的《政府投資基金暫行管理辦法》第二條規(guī)定“本辦法所稱政府投資基金，是指由各級政府通過預(yù)算安排，以單獨出資或與社會資本共同出資設(shè)立，采用股權(quán)投資等市場化方式，引導(dǎo)社會各類資本投資經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重點領(lǐng)域和薄弱環(huán)節(jié),支持相關(guān)產(chǎn)業(yè)和領(lǐng)域發(fā)展的資金?！?/span>
（二）政府投資基金的份額轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易
由于實踐中對有關(guān)規(guī)定的理解存在上述分歧，政府投資基金的份額轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易尚需有關(guān)部門進(jìn)一步釋明。
（三）政府投資基金所持的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易
按照地方性規(guī)定，政府投資基金所持的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以根據(jù)章程或合伙協(xié)議的約定不進(jìn)場交易，但如在章程或合伙協(xié)議中未做約定的，仍應(yīng)當(dāng)進(jìn)場交易。
綜上所述，按照現(xiàn)行國有資產(chǎn)交易監(jiān)管規(guī)定，國有企業(yè)或國有企業(yè)投資設(shè)立或參與的基金如屬于國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)，其份額以及所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵守32號令的規(guī)定，進(jìn)場公開交易。
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